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每周新闻评述4.14-人口大扫除、网络公关、短信诈骗

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一、人口大扫除,侵权还是维权?

(一)新闻背景

410上午,深圳警方召开新闻发布会,公布 “治安高危人员排查清理百日行动”战果。据深圳市公安局新闻发言人介绍,出于举办世界大学生运动会的安保工作需要,在过去的100天里,共有8万余名“治安高危人员”被清出深圳。其中该发言人对“治安高危人员”的界定作出解释:这类人员是指在深圳对社会治安秩序和公共安全有现存或潜在危害的人群,其中包括对他人有危害的肇事、肇祸的精神病人员。

(二)老盖评述

1、人口大扫除的背景:大运会的召开

世界大学生运动会,素有小奥运会之称,由国际大学生体育联合会主办,只限在校大学生和毕业不超过两年的大学生(年龄限制为17-28岁)参加的世界大型综合性运动会。第26届世界大学生运动会将于2011812823在中国深圳举行。又称“2011深圳大运会

2、几点疑问:

首先,治安高危人员是如何界定的?是否涉嫌外来人口歧视?

其次,“扫地出门”是一种什么性质的处罚措施?没有法律依据。

第三, 有没有评估社会反应?当地群众和周边城市是如何评价的?

最后,大运会结束后,该项措施是否继续?

3、总结上述疑问:运动式执法

政治需要、短视眼光、短期效果、侵权代价、恶劣影响

4、深圳大运会的宗旨

从这里开始Start Here),这一简洁明快、凝练而又富有冲击力的句子,被定为深圳第26届世界大学生夏季运动会的主题口号。

从这里开始表明了深圳作为中国先锋城市在全球化进程中的起点价值,表明了深圳作为试验田排头兵在中国改革开放进程中的历史地位。同时,这一口号也表明了第26届大运会推进全球青年友谊的愿望。

那么深圳市的这一做法是否与大运会的宗旨相违背?

5、点评

举办大型运动会或者其它大型活动的直接目的和终极目标:增加人民的福祉,但是深圳市这种人口大扫除的做法与这一目标南辕北辙。

 

二、打击网络公关的界限在哪里?

(一)新闻背景

中央外宣办、工业和信息化部、公安部、工商总局等四部门近日联合下发了《深入整治非法网络公关行为专项行动工作方案》,对这次专项行动作出部署。方案强调,要通过专项行动,坚决打击非法网络公关行为,遏制非法网络公关猖獗势头,维护互联网正常传播秩序和市场经济秩序。

(二)老盖评述

1、整治背景

近年来,随着网络科技的发展,出现了许多公司专门以网络手段进行公关,人们称之为 网络水军网络推手灌水公司删帖公司投票公司等,这些公司里面有一些公司,专门利用不正当手段打击竞争对手、歪曲捏造事实进行敲诈勒索,或者通过话题炒作制造虚假网络民意牟利,还有的从事私下交易牟取非法利益等。非法网络公关行为败坏了网络环境,破坏了市场经济秩序,损害社会公众利益,因此非常有必要予以整治。四部门的这次整治行动就是在这样的背景下出台的。

2、我觉得对于四部门来说,首要问题:如何严格界定合法公关与非法公关。道理很简单,并非所有的网络公关都是非法公关。

我曾经处理过一个案件,一个单位的职工对领导不满,于是就PS了一个单位领导与一位女士在一起的照片,放到网上,配上一个非常吸引眼球的标题,大家知道这样的题材在网上是非常受关注的。一时间点击率激增。事后责任人当然受到了应有的惩处,可是如何消除影响?仅仅让加害人发一个道歉声明是远远不能弥补受害人损失的,必须要有删贴公司来删除所有的转帖,而这笔费用当然要由侵权人来承担。这是就是合法的删贴行为。

当然,非法的网络公关公司大家可能听说更多,类似侵权事件也是层出不穷,我甚至听说某地评选十佳青年卫士,也采取了网上投票的方式,结果最终当选者以不可思议的高票当选,显然,背后就有网络公关公司在操纵。

那么合法与非法的网络公关公司应当如何区分呢?我总结要把握三个界限:

一是网络公关是否采取了欺诈手段:比如通过网络软件来提高点击率,通过变换IP地址来提高投票率,都属于这种情形。

二是网络公关公司是否获取非法利益:与合法付出相对应的收入方可称之为合法收入,否则就是非法收入。比如前两年北京有个案件很有影响,一个大学生发现某知名电脑公司制造的笔记本电脑存在质量问题,在维权过程中网络公关公司出现了,向这个大学生献计献策,说可以通过网络造势的方式为其争取到高额赔偿,是多少呢?500万美元,当然网络公司要从中收取高额的利润。这台笔记本电脑的价格是2万元人民币。这就属于典型的非法利益了,后来公安机关对这个案件介入,认定是构成犯罪。这是第二个特点,非法利润。

三是侵害他人的合法权利:比如前面提到的删贴公司删除他人的侵权利息,这就属于合法的公司行为,而现在有些公司专门黑别人网站,黑完后找人说可以帮助恢复,这就是属于非法行为了。

3、通过上述归纳,我们可以发现,其实非法公关与合法公关之间并不难界定。所以我现在倒不担心本次的整治会否取得显著的效果,我倒是有一个其它的担心:担心这次整治会对网络民意造成一种损害,担心这次整治最终演变成为一种对网络民意的压制。为什么这么说呢?

大家知道,在我国,但凡这种运动式的执法往往能够取得非常显著的效果,有关机关对这处集中式的整治也是乐此不疲,因为容易出政绩嘛!但是运动式执法的诸多危害大家也不能忽视,其中有一项就是:过度整治。

类似的整治行动经常会犯一个指导思想上的错误,就是“宁枉勿纵”,得直白一些就是宁可错杀,不可放纵的意思,我觉得这个认识是非常错误的,对待网络公关,我觉得应当反过来说:宁纵勿枉。大家知道现如今,网络已经成为公众表达民主诉求的一种重要形式,网络也确实为推动我国的民主进程发挥了不可估量的积极作用。在正常的表达途径要么不通畅、要么成本太高的情况下,网络刚好提供了这样一种既便捷又低成本的表达途径。所以我觉得,现在对于网络民意的表达,更应当采取的是宽容的态度,而非压制的态度。

4、刚才从管理的角度分析,从公关公司的角度简单分析大

行业特点:大部分采取地下经营的方式,既是其经营特点的需要,也是节省成本的需要,但是为了这一行业的健康成长,我们呼吁其走到台前,更加阳光、更加透明、更加规范。

4、点评

有一句谚语说得很好:不能将洗澡水与孩子一起倒掉。网络是我们的孩子,网络中有一些不良的因素是非常正常的,我们在处理网络消极因素的同时,应当看到它积极的一面,不能因为这个孩子身上有一点脏,就把他和脏的洗澡水一起倒掉。

 

三、5000条短信,打击还是保护?

(一)新闻背景

47,最高人民法院、最高人民检察院联合发布《关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》,规定利用发送短信、拨打电话、互联网等电信技术手段对不特定多数人实施诈骗的,虽然诈骗数额难以查证,但是只要达到发送诈骗短信5000条以上的,或拨打诈骗电话500人次以上的,就应以诈骗罪(未遂)定罪处罚。

这个司法解释颁布之后,有一种观点认为该规定不利于打击日益猖獗的短信诈骗犯罪,因为犯罪分子尽可以将诈骗电话打到499个,将诈骗信息发到4999条而不必担心触犯刑律,并且,只要没有人上当受骗,他们顶多只属于诈骗未遂,不会得到过重的惩罚。

(二)老盖观点

1、首先表明态度:我的态度很明确,如果只打了499个电话,发了4999个短信,没有实际诈骗到财物的,也没有其它恶劣情节的,那么他就不应当承担刑事责任。

2、首先,有必要解释一下现行法律中关于诈骗罪的规定:

有两点需要解释:

第一点:诈骗罪的三个量刑等级:

数额较大:起点3千-1万,刑期3年以下有期徒刑;

数额巨大或有其它严重情节:起点3万-10万,刑期310年有期徒刑;

数额特别巨大:起点50万,刑期10年以上有期徒刑。

本次的解释针对第二等级中的其它严重情节进行解释的,也就是说构成其它严重情节,对应的量刑幅度是310年有期徒刑。

第二点:并非只有5005000才受处罚,
  (三)诈骗手段恶劣、危害严重的。依然要受刑罚处罚。
  3、从上述规定中,可以总结出上述所谓“保护”的观点中的担心是没有必要的,因为:

首先,仅指未遂,如果既遂了,那么自然要承担责任;

其次,未遂的量刑已经是第二档次的量刑了,比较重了;

第三,并非不满500个、5000条就一定不承担责任,因为还有一个规定“诈骗手段恶劣、危害严重的”,同样要承担责任;

第四、既不满5005000,也没有恶劣、严重的情形,那么应当依据《治安处罚法》第四十二条 有下列行为之一的,处五日以下拘留或者五百元以下罚款;情节较重的,处五日以上十日以下拘留,可以并处五百元以下罚款:(五)多次发送淫秽、侮辱、恐吓或者其他信息,干扰他人正常生活的。这个多次是多少次?三次以上即可!
  5、所以,我个人觉得,打击短信诈骗,在立法层面上的规定是十分清楚而且完善的,所以相比起立法环节,我更关注是的执法环节。其实对于短信诈骗行为,犯罪线索的获取非常简单,每一条短信都是一个犯罪线索,为什么没有得到有效遏制,不是因为没有法律规定,也不是因为没有犯罪线索,而是因为执法成本过高。一个司法程序走下来,其经济成本是很高的,特别是受害人没有遭受巨大经济损失的情况下,往往司法机关的执法积极性不高。

所以我觉得,我们的执法机关更应当克服一种执法功利主义思想,不能因为没有直接受害人,或者损害结果较轻,就放纵这一犯罪行为的发生。我们更应当看到,短信诈骗罪他所损害的,不止是接受短信的那部分特定人,而是整个社会的公序良俗,从这个意义上,其损害结果是非常巨大的。

6、法治观念的更新:

同时,公众也应当克服这样一种重型主义思想,认为只有严刑竣罚才能制止不法行为,其实从当今法制理念上,轻刑主义思想已经得到了世界范围内的一种认可和普及,我国这几年推出的减少死刑、延长有期徒刑的做法,其实也是在贯彻这一轻刑主义思想。毕竟轻刑更能体现一种人性,更能体现一种关怀,而且从实际效果上,比以暴制暴的重刑主义更能起到一种良好的垂范作用。时间关系,这个话题今后可以慢慢探讨。

7、点评

随着我国法制进程的不断加速,公众对立法、执法环节的参与也在逐渐增加。短信诈骗的入刑,也体现了这一良好的发展势头,希望今后能够看到公众在我国的立法过程中发挥越来越重要的作用。



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